特邀嘉賓

　　墻倩攀枝花市紀(jì)委監(jiān)委第八紀(jì)檢監(jiān)察室副主任

　　葉子茂攀枝花市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室副主任

　　廖娟攀枝花市東區(qū)人民檢察院第一檢察部主任

　　徐坤林攀枝花市東區(qū)人民法院一級(jí)法官

　　編者按

　　本案中，祁登武向管理和服務(wù)對(duì)象劉某某借款13萬(wàn)元，后歸還10萬(wàn)元，祁登武此行為如何定性？祁登武與羅某某利用職務(wù)便利為廖某某承攬項(xiàng)目提供幫助，二人商定收取廖某某100萬(wàn)元，但廖某某送給羅某某120萬(wàn)元，祁登武對(duì)此不知情，羅某某僅分給祁登武50萬(wàn)元，如何認(rèn)定祁登武和羅某某的共同受賄數(shù)額？我們特邀有關(guān)單位工作人員予以解析。

　　基本案情：

　　祁登武，男，2001年12月加入中國(guó)共產(chǎn)黨。曾任攀枝花市西區(qū)發(fā)展和改革局黨組書(shū)記、局長(zhǎng)，攀枝花市西區(qū)財(cái)政局黨組書(shū)記、局長(zhǎng)，攀枝花市財(cái)政局黨組成員、副局長(zhǎng)，攀枝花市米易縣委副書(shū)記等職。

　　違反廉潔紀(jì)律。2020年8月，祁登武任攀枝花市財(cái)政局黨組成員、副局長(zhǎng)期間，其親戚江某某向祁登武借款13萬(wàn)元，祁登武因資金緊張向攀枝花市某建設(shè)有限公司法定代表人劉某某提出借款13萬(wàn)元，劉某某同意，并于8月6日轉(zhuǎn)賬13萬(wàn)元。當(dāng)月，祁登武歸還劉某某10萬(wàn)元。

　　受賄罪。2019年至2020年8月，祁登武利用擔(dān)任攀枝花市西區(qū)發(fā)展和改革局黨組書(shū)記、局長(zhǎng)，攀枝花市西區(qū)財(cái)政局黨組書(shū)記、局長(zhǎng)，攀枝花市財(cái)政局黨組成員、副局長(zhǎng)等職務(wù)上的便利，以及與其他國(guó)家工作人員通謀，利用其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的便利，為商人廖某某、邱某某等人在承攬工程項(xiàng)目、工程款撥付等方面謀取利益，非法收受財(cái)物共計(jì)633萬(wàn)元。

　　其中，2020年8月，祁登武在歸還劉某某借款13萬(wàn)元時(shí)，劉某某為感謝祁登武在工程項(xiàng)目上的幫助并希望繼續(xù)獲得其幫助，表示歸還整數(shù)10萬(wàn)元即可，剩余3萬(wàn)元送給祁登武，祁登武同意。

　　2019年年初，廖某某告訴羅某某（某國(guó)企管理人員，另案處理）想在西區(qū)做項(xiàng)目，希望羅某某提供幫助，并表示愿意在中標(biāo)后按照中標(biāo)價(jià)的10%給予好處費(fèi)，羅某某表示同意，并讓廖某某參加西區(qū)某物業(yè)環(huán)境改造項(xiàng)目招標(biāo)。因項(xiàng)目招標(biāo)文件需報(bào)區(qū)發(fā)改局審核通過(guò)才能掛網(wǎng)招標(biāo)，于是羅某某找到時(shí)任西區(qū)發(fā)改局局長(zhǎng)祁登武，表示廖某某想做某物業(yè)環(huán)境改造項(xiàng)目，并愿意按照中標(biāo)價(jià)的10%給予好處費(fèi)，祁登武表示同意。后祁登武在審核廖某某所在公司項(xiàng)目招標(biāo)文件時(shí)使之順利通過(guò)審核。不久后，該公司順利中標(biāo)該項(xiàng)目，中標(biāo)價(jià)1200余萬(wàn)元。羅某某認(rèn)為項(xiàng)目利潤(rùn)不高，且廖某某缺乏從事建筑行業(yè)經(jīng)驗(yàn)，遂向祁登武提議好處費(fèi)不按10%的比例收取，改為收取廖某某100萬(wàn)元，兩人平分，祁登武表示同意。但此后廖某某堅(jiān)持按照原約定給付好處費(fèi)120萬(wàn)元，羅某某未再推辭，收取其120萬(wàn)元，但未將此情況告知祁登武，僅按照原約定分給祁登武50萬(wàn)元。

　　2019年3月，攀枝花市某工貿(mào)有限公司法定代表人邱某某了解到西區(qū)準(zhǔn)備推進(jìn)棚改騰空房拆除項(xiàng)目，準(zhǔn)備參與該項(xiàng)目。2019年4月，邱某某找到祁登武，希望祁登武幫忙找西區(qū)住建局協(xié)調(diào)關(guān)系，幫助其承攬?jiān)擁?xiàng)目，并承諾以項(xiàng)目中標(biāo)價(jià)的10%作為感謝費(fèi)，祁登武答應(yīng)。祁登武遂找到時(shí)任西區(qū)住建局局長(zhǎng)的黃某（另案處理），將邱某某的意思告訴了黃某，黃某同意邱某某參與項(xiàng)目，并與祁登武商定由黃某負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)項(xiàng)目，祁登武與邱某某具體聯(lián)絡(luò)對(duì)接，收取的感謝費(fèi)由祁登武、黃某二人平分。經(jīng)過(guò)黃某幫助，邱某某順利中標(biāo)西區(qū)某棚改騰空房拆除項(xiàng)目，中標(biāo)價(jià)1000余萬(wàn)元。2019年4月至9月，邱某某分多次送給祁登武共計(jì)100萬(wàn)元，祁登武每次收到錢(qián)后，都會(huì)將其中一部分交給黃某，共交給黃某50萬(wàn)元，并且明確告知黃某這是邱某某的感謝費(fèi)。

　　查處過(guò)程：

　　【立案審查調(diào)查】2022年7月22日，攀枝花市紀(jì)委監(jiān)委對(duì)祁登武涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問(wèn)題立案審查調(diào)查。同年7月29日，經(jīng)四川省監(jiān)委批準(zhǔn)，攀枝花市監(jiān)委對(duì)其采取留置措施。

　　【移送審查起訴】2023年1月11日，攀枝花市監(jiān)委將祁登武涉嫌受賄罪一案移送攀枝花市人民檢察院審查起訴。同日，攀枝花市人民檢察院指定攀枝花市東區(qū)人民檢察院審查起訴。

　　【黨紀(jì)政務(wù)處分】2023年1月18日，經(jīng)攀枝花市紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)攀枝花市委批準(zhǔn)，決定給予祁登武開(kāi)除黨籍處分；由攀枝花市監(jiān)委給予其開(kāi)除公職處分。

　　【提起公訴】2023年3月1日，攀枝花市東區(qū)人民檢察院以祁登武涉嫌受賄罪向攀枝花市東區(qū)人民法院提起公訴。

　　【一審判決】2023年4月25日，攀枝花市東區(qū)人民法院判決祁登武犯受賄罪，判處有期徒刑十年八個(gè)月，并處罰金100萬(wàn)元。

　　2020年8月，祁登武向劉某某借款13萬(wàn)元，后歸還10萬(wàn)元，祁登武此行為如何定性？

　　墻倩：對(duì)于祁登武向管理和服務(wù)對(duì)象劉某某借款13萬(wàn)元如何定性，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素綜合判定。首先，有無(wú)正當(dāng)、合理的借款事由及錢(qián)款用途。祁登武親戚江某某急需用款向其借錢(qián)，祁登武因資金緊張便向劉某某借錢(qián)，從資金走向及相關(guān)證人證言看，該筆錢(qián)款確是江某某使用，該筆借款有真實(shí)合理的事由且資金去向與借款事由一致。其次，雙方的主觀認(rèn)識(shí)。祁登武和劉某某約定借款13萬(wàn)元，后祁登武主動(dòng)歸還借款，這也表明，借款時(shí)雙方主觀上均認(rèn)為是借款，不存在行受賄故意。不過(guò)，在劉某某提出歸還10萬(wàn)元即可、剩余的3萬(wàn)元送給祁登武，祁登武表示同意后，雙方產(chǎn)生了行受賄的主觀故意。再次，是否利用職務(wù)上的便利為管理和服務(wù)對(duì)象謀取利益。祁登武向劉某某借錢(qián)之前，曾利用職務(wù)便利為劉某某在項(xiàng)目承攬、資金撥付上提供了幫助。劉某某免除祁登武的3萬(wàn)元債務(wù)，目的是感謝祁登武的幫助并且希望繼續(xù)得到其關(guān)照。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條規(guī)定，賄賂犯罪中的“財(cái)物”，包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益。財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算。祁登武主觀上知道劉某某免除的這3萬(wàn)元債務(wù)是其職權(quán)的對(duì)價(jià)，二人的行為本質(zhì)上屬于權(quán)錢(qián)交易。

　　葉子茂：對(duì)祁登武此行為的定性應(yīng)分為兩個(gè)方面。一方面，祁登武找劉某某借款的行為應(yīng)當(dāng)評(píng)價(jià)為違規(guī)向管理服務(wù)對(duì)象借款，祁登武作為黨員領(lǐng)導(dǎo)干部，向管理和服務(wù)對(duì)象借款，且金額較大，根據(jù)2018年《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第九十條規(guī)定，“借用管理和服務(wù)對(duì)象錢(qián)款、住房、車(chē)輛等，影響公正執(zhí)行公務(wù)”，認(rèn)定為違反廉潔紀(jì)律。另一方面，對(duì)于祁登武未歸還的3萬(wàn)元，性質(zhì)已不再是借款。劉某某是因?yàn)楦兄x祁登武對(duì)其的幫助，并希望繼續(xù)獲得其關(guān)照而免除此3萬(wàn)元，祁登武對(duì)此亦明知，該行為本質(zhì)系權(quán)錢(qián)交易，行受賄雙方系通過(guò)債務(wù)免除的方式輸送利益。因此，該3萬(wàn)元應(yīng)計(jì)入祁登武的受賄數(shù)額。

　　祁登武與羅某某利用職務(wù)便利為廖某某承攬項(xiàng)目提供幫助，二人商定收取廖某某100萬(wàn)元，后廖某某送給羅某某120萬(wàn)元，祁登武對(duì)此不知情，羅某某分給祁登武50萬(wàn)元。此事實(shí)中，如何認(rèn)定祁登武和羅某某的共同受賄數(shù)額？

　　葉子茂：我們經(jīng)研究認(rèn)為，祁登武和羅某某在100萬(wàn)元范圍內(nèi)構(gòu)成共同受賄，祁登武的受賄金額為100萬(wàn)元，羅某某的受賄金額為120萬(wàn)元。理由如下：按照主客觀相一致的原則，祁登武和羅某某在收受廖某某的行賄款時(shí)，雙方商定收取廖某某100萬(wàn)元，事后雙方平分該100萬(wàn)元。但羅某某在與廖某某的實(shí)際溝通過(guò)程中，廖某某堅(jiān)持送給兩人120萬(wàn)元，羅某某并未將該實(shí)際情況告知祁登武，祁登武主觀上無(wú)法得知廖某某實(shí)際送給了羅某某120萬(wàn)元，羅某某分給祁登武的50萬(wàn)元也與兩人之前商量好的平分方案一致。因此，綜合全案證據(jù)來(lái)看，祁登武主觀上認(rèn)為兩人收受廖某某錢(qián)款的數(shù)額為100萬(wàn)元，客觀上雖然羅某某收取了120萬(wàn)元，但是分給祁登武的也只有50萬(wàn)元，與祁登武的主觀認(rèn)識(shí)是一致的，據(jù)此，祁登武與羅某某在100萬(wàn)元范圍內(nèi)構(gòu)成共同受賄。

　　廖娟：關(guān)于該起事實(shí)受賄數(shù)額的認(rèn)定。最初，廖某某找羅某某幫其承攬項(xiàng)目時(shí)，表示愿意按中標(biāo)價(jià)的10%給予好處費(fèi)。隨后，羅某某尋求祁登武幫助時(shí)二人也就收取10%好處費(fèi)達(dá)成合意。但該項(xiàng)目以1200余萬(wàn)元的價(jià)格中標(biāo)后，羅某某認(rèn)為項(xiàng)目利潤(rùn)不高，且廖某某缺乏從事建筑行業(yè)經(jīng)驗(yàn)，遂向祁登武提議好處費(fèi)不按10%的比例收取，改為收取廖某某100萬(wàn)元，祁登武表示同意。此時(shí)，二人對(duì)共同受賄100萬(wàn)元、各自分得50萬(wàn)元達(dá)成最終合意。后羅某某在收取廖某某好處費(fèi)時(shí)告知其只需給付100萬(wàn)元，但廖某某堅(jiān)持按照最初約定仍給付好處費(fèi)120萬(wàn)元，羅某某未再推辭。羅某某并未將已收取120萬(wàn)元好處費(fèi)的情況告知祁登武，仍按照二人的約定分給祁登武50萬(wàn)元。綜合認(rèn)定，該筆事實(shí)中，祁登武和羅某某成立共同受賄毋庸置疑，但羅某某存在實(shí)行過(guò)限行為，即實(shí)施了超出共同犯罪故意的行為?；谥骺陀^相一致原則和共同犯罪理論，共同犯罪中行為人對(duì)他人超出共同犯罪故意的行為不承擔(dān)刑事責(zé)任。故本起事實(shí)中，祁登武僅對(duì)其與羅某某共同受賄100萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任，認(rèn)定祁登武的受賄數(shù)額為100萬(wàn)元，羅某某的受賄數(shù)額為120萬(wàn)元。

　　2019年，為幫助邱某某承攬項(xiàng)目，祁登武找黃某幫忙，黃某利用職務(wù)便利為邱某某提供幫助，祁登武構(gòu)成斡旋受賄還是與黃某構(gòu)成共同受賄？

　　墻倩：我們認(rèn)為，祁登武與黃某的行為構(gòu)成共同受賄犯罪。根據(jù)刑法第二十五條規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。根據(jù)2003年《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，“近親屬以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯”。認(rèn)定共同受賄犯罪，雙方需要具備“通謀”，“通謀”的要件包括為他人謀利和收取財(cái)物兩個(gè)構(gòu)成要素，雙方不僅要對(duì)為請(qǐng)托人謀利的具體事項(xiàng)具有共同認(rèn)識(shí)，還要對(duì)請(qǐng)托人給予的財(cái)物是謀利的對(duì)價(jià)具有共同認(rèn)識(shí)。

　　本案中，從主觀上看，祁登武與黃某存在受賄通謀。邱某某向祁登武提出請(qǐng)其幫忙協(xié)調(diào)關(guān)系承攬項(xiàng)目，并承諾給予感謝費(fèi)，祁登武接受請(qǐng)托后，找到黃某明確告知其邱某某的請(qǐng)托事項(xiàng)以及會(huì)有感謝費(fèi)，二人主觀上都具有接受賄賂的故意以及積極追求的態(tài)度。從客觀上看，二人具有共同謀利、收受好處的行為。祁登武與黃某分工明確，由黃某負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)項(xiàng)目，祁登武與邱某某具體聯(lián)絡(luò)對(duì)接，收受感謝費(fèi)后二人平分。祁登武和黃某系有工作聯(lián)系的不同單位的公職人員，黃某利用職務(wù)便利為邱某某提供幫助前，祁登武和黃某二人已經(jīng)就謀利事項(xiàng)的落實(shí)、分配賄賂的比例等進(jìn)行商量、謀劃。祁登武收取邱某某所送100萬(wàn)元后，明確告知黃某收到了邱某某的感謝費(fèi)，按事先約定將其中50萬(wàn)元交給黃某，雙方對(duì)賄賂款共同占有并實(shí)施分配。因此，此事實(shí)中祁登武與黃某構(gòu)成共同受賄犯罪。

　　徐坤林：根據(jù)刑法第三百八十八條規(guī)定，斡旋受賄是指國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為。斡旋受賄是受賄罪的一種表現(xiàn)形式，與直接受賄的主要區(qū)別在于利用的職權(quán)不同，直接受賄是利用行為人本人的職權(quán)，而斡旋受賄系行為人通過(guò)本人職權(quán)或地位形成的便利條件來(lái)影響其他國(guó)家工作人員職權(quán)的行使，其利用的是職權(quán)及工作關(guān)系產(chǎn)生的影響力，受賄人及被轉(zhuǎn)請(qǐng)托人的身份均是國(guó)家工作人員。本案中，表面上看祁登武是利用黃某職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成斡旋受賄。然而實(shí)際上，黃某時(shí)任區(qū)住建局局長(zhǎng)，祁登武時(shí)任區(qū)財(cái)政局局長(zhǎng)，二人共謀幫助邱某某承攬項(xiàng)目，收取邱某某好處后平分，二人分工明確，均直接參與到犯罪中，具有共同的受賄犯罪故意和行為，根據(jù)《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，“特定關(guān)系人以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，以受賄罪的共犯論處”，因此，祁登武與黃某構(gòu)成共同受賄，受賄數(shù)額為100萬(wàn)元。

　　祁登武在到案后交代了其收受劉某某所送50萬(wàn)元的事實(shí)，是否構(gòu)成自首？對(duì)祁登武量刑還考慮了哪些因素？

　　徐坤林：根據(jù)刑法第六十七條規(guī)定，犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。本案中，祁登武到案后交代了其收受劉某某所送50萬(wàn)元的事實(shí)，對(duì)此能否認(rèn)定構(gòu)成自首？我們認(rèn)為，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，“成立自首需要同時(shí)具備自動(dòng)投案和如實(shí)供述自己的罪行兩個(gè)要件。犯罪事實(shí)或者犯罪分子未被辦案機(jī)關(guān)掌握，或者雖被掌握，但犯罪分子尚未受到調(diào)查談話、訊問(wèn)，或者未被宣布采取調(diào)查措施、強(qiáng)制措施時(shí)，向辦案機(jī)關(guān)投案的，是自動(dòng)投案。在此期間如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。”本案中，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)掌握祁登武部分受賄事實(shí)后，已于2022年7月22日對(duì)其立案審查調(diào)查，2022年7月29日，經(jīng)四川省監(jiān)委批準(zhǔn)對(duì)其采取留置措施，當(dāng)日，紀(jì)委監(jiān)委工作人員將其帶到辦案地點(diǎn)擬宣布留置措施前，其交代了紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)掌握的受賄事實(shí)以及未掌握的部分受賄事實(shí)，此時(shí)，祁登武已不具有投案的自動(dòng)性，其到案后供述的是組織已經(jīng)掌握的同種犯罪，不能認(rèn)定自首。

　　對(duì)祁登武的量刑主要考慮以下方面：祁登武到案后如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的犯罪事實(shí)，根據(jù)刑法第六十七條規(guī)定，犯罪嫌疑人不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰。祁登武親屬代其退繳違法所得192萬(wàn)余元。祁登武自愿簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)。根據(jù)刑事訴訟法第十五條規(guī)定，被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。受賄數(shù)額特別巨大，影響惡劣，嚴(yán)重影響了國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員職務(wù)的廉潔性，應(yīng)從重處罰。因此，人民法院依法判處其有期徒刑十年八個(gè)月，并處罰金100萬(wàn)元。（記者 程威）