國家出資企業(yè)中工作人員身份關(guān)涉到監(jiān)察對象認定、罪名認定、管轄等問題。實踐中，因國企改制（如國有企業(yè)改變?yōu)閲锌毓苫騾⒐善髽I(yè)）、工作人員身份轉(zhuǎn)換（如由一般工作人員轉(zhuǎn)變?yōu)榻?jīng)黨委任命的管理人員）等因素，同一工作人員在一段時間中利用職權(quán)為他人謀取利益并收受好處，則可能涉嫌非國家工作人員受賄罪和受賄罪等不同罪名。此種情況下，如何準確區(qū)分相關(guān)工作人員的身份，進而準確認定所涉罪名？國家出資企業(yè)中的非國家工作人員涉嫌非國家工作人員受賄罪，應(yīng)由誰管轄？我們結(jié)合查辦的案例，對相關(guān)問題進行分析，以資借鑒。

　　【關(guān)鍵詞】

　　國家出資企業(yè) 國企改制 身份轉(zhuǎn)換 受賄罪 非國家工作人員受賄罪 管轄

　　【案例簡介】

　　案例一：2020年3月之前，A公司為國有公司B集團公司的下屬全資子公司，甲為A公司采購部門的普通工作人員（主管級）。2020年3月之后，A公司改制上市，變更為國有公司B集團公司控股的上市公司C公司，甲為C公司采購部門的普通工作人員（主管級）。

　　2009年12月至2021年11月，甲利用職務(wù)便利，為5家供應(yīng)商謀取利益，收受5家供應(yīng)商人員給予的賄賂共計224萬元。其中，2009年12月至2020年3月，甲收受賄賂共計138萬元；2020年4月至2021年11月，甲收受賄賂共計86萬元。

　　案例二：D公司是國有控股公司，E公司是D公司的全資子公司。

　　2003年7月，乙通過社會招聘與D公司簽訂勞動合同，成為D公司采購部采購員（未經(jīng)黨組織提名、推薦、任命、批準等）。2008年至2021年，乙作為D公司工作人員，利用職務(wù)上的便利，一方面違規(guī)幫助供應(yīng)商進入D公司招投標項目競標階段，另一方面向供應(yīng)商透露采購項目的價格預(yù)算、談判策略等內(nèi)部信息，為他人謀取利益，非法收受他人財物共計2451萬元。

　　2007年12月至2010年12月，丙歷任E公司南區(qū)銷售經(jīng)理、北區(qū)銷售經(jīng)理（未經(jīng)黨組織提名、推薦、任命、批準等），利用職務(wù)上的便利，為供應(yīng)商在獲得廣告項目、撥付廣告費、調(diào)配暢銷車型等方面提供幫助，非法收受他人財物共計862萬元。其中，2010年2月，丙利用職務(wù)便利幫助供應(yīng)商歐某獲得廣告業(yè)務(wù)；2011年8月，歐某為感謝丙的幫助送給丙80萬元。2010年12月至2023年1月，丙歷任E公司東北區(qū)總監(jiān)、西區(qū)總監(jiān)、西區(qū)總經(jīng)理、南區(qū)總經(jīng)理（上述崗位均由E公司黨委任命），利用職務(wù)上的便利，為供應(yīng)商在獲得廣告項目、撥付廣告費、調(diào)配暢銷車型等方面提供幫助，非法收受財物折合共計3985萬元。

　　【罪名剖析】

　　案例一中，我們認為，甲的行為分別構(gòu)成受賄罪和非國家工作人員受賄罪，甲在2020年3月之前，系國有公司中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)便利為他人謀取利益，收受賄賂，構(gòu)成受賄罪；2020年3月之后，甲所在公司變?yōu)閲锌毓缮鲜泄荆兹允瞧胀▎T工，已經(jīng)不能認定為國有公司中從事公務(wù)的人員，也不是國有公司委派的工作人員，其利用職務(wù)便利，為他人謀取利益收受賄賂，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。

　　案例二中，我們認為，乙作為D公司采購部采購員，與D公司僅為勞動合同關(guān)系，系普通職工，雖然經(jīng)手一定的公共財物，但屬于從事服務(wù)性勞動，不具有公務(wù)性，屬于非國家工作人員，其利用工作上的便利而受賄，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。丙的行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪和受賄罪，2007年12月至2010年12月，丙與E公司僅為勞動合同關(guān)系，為非國家工作人員，其利用職權(quán)為他人謀取利益收受好處，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪；2010年12月至2023年1月，丙任東北區(qū)總監(jiān)等職，這些崗位均由E公司黨委任命，此時，丙屬于國家工作人員，其利用職權(quán)為他人謀取利益收受好處，構(gòu)成受賄罪。

　　【難點辨析】

　　刑法第三百八十五條和第一百六十三條分別規(guī)定了受賄罪和非國家工作人員受賄罪，兩罪的主要區(qū)別在于犯罪主體是否為國家工作人員。案例一和案例二中，同一工作人員一直在該企業(yè)工作，因客觀條件發(fā)生改變，或國企改制，或工作人員身份轉(zhuǎn)換，其利用職權(quán)為他人謀取利益并收受好處，觸犯的罪名卻不同，個中緣由是什么？我們從以下幾個角度進行解析。

　　一、國家出資企業(yè)中的國家工作人員和非國家工作人員認定問題

　　關(guān)于國家出資企業(yè)中的國家工作人員認定。刑法第九十三條規(guī)定:“本法所稱國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。”

　　刑法上所稱的國有公司，是指國有獨資公司、企業(yè)，不包括國資控股、參股的情形。因此在國有公司、企業(yè)里從事公務(wù)的人員當然為國家工作人員。同時，根據(jù)2010年“兩高”《關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》（以下簡稱《辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件意見》）的規(guī)定，經(jīng)國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準等，在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事公務(wù)的人員，以及經(jīng)國家出資企業(yè)中負有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準或者研究決定，代表其在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營、管理工作的人員，應(yīng)當認定為國家工作人員。

　　依據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》有關(guān)規(guī)定，刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”應(yīng)當具有兩個特征：一是在特定條件下行使國家管理職能；二是依照法律規(guī)定從事公務(wù)。從事公務(wù)是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動。如國家機關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務(wù)。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務(wù)。

　　關(guān)于國家出資企業(yè)中的非國家工作人員認定。“兩高”《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，“刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的‘公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員’，包括國有公司、企業(yè)以及其他國有單位中的非國家工作人員”。比如，企業(yè)中負責(zé)生產(chǎn)的工人、班組長、工段長以及相關(guān)銷售人員等。因這部分人員所從事的工作不具有公務(wù)性，僅為一般勞務(wù)，均屬于非國家工作人員。

　　二、A公司改制后，對甲收受他人賄賂行為定性的影響

　　案例一中，2020年3月之前，A公司為國有公司B集團公司下屬的全資子公司，那么，A公司便同樣為國有公司，甲在該公司中從事的是采購業(yè)務(wù)，該工作并非不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)等工作，而是代表國有公司、企業(yè)履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)的從事公務(wù)的行為，甲對采購資金的使用負有監(jiān)督、管理責(zé)任。因此，甲利用職權(quán)為他人謀利收受好處的行為構(gòu)成受賄罪。

　　2020年3月之后，雖然表面上甲的工作沒有什么變化，但是A公司的性質(zhì)已發(fā)生巨大變化，之前是國有企業(yè)，變成上市公司則是國有控股公司。國家工作人員的認定需形式和實質(zhì)兼?zhèn)洌駝t便不是國家工作人員。A公司變?yōu)閲锌毓晒竞螅挥薪?jīng)國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準等，在A公司及其分支機構(gòu)中從事公務(wù)的人員以及經(jīng)A公司中負有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準或者研究決定，代表其在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營、管理工作的人員，才能認定為國家工作人員。此處的組織，一般是指上級或者本級國家出資企業(yè)內(nèi)部的黨委、黨政聯(lián)席會。因此，2020年3月之后，甲不符合受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位等國有單位委派的條件，也沒有經(jīng)A公司中負有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準或者研究決定，代表其在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、經(jīng)營、管理工作，故不能認定為國家工作人員。

　　根據(jù)《辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件意見》“五、關(guān)于改制前后主體身份發(fā)生變化的犯罪的處理”規(guī)定，“國家工作人員在國家出資企業(yè)改制前利用職務(wù)上的便利實施犯罪，在其不再具有國家工作人員身份后又實施同種行為，依法構(gòu)成不同犯罪的，應(yīng)當分別定罪，實行數(shù)罪并罰。”因此，2009年12月至2020年3月，甲作為A公司中國家工作人員，利用職務(wù)便利，為供應(yīng)商謀取利益并收受賄賂共計138萬元，根據(jù)刑法第三百八十五條規(guī)定，構(gòu)成受賄罪；2020年4月至2021年11月，甲作為A公司中工作人員，利用職務(wù)便利，為供應(yīng)商謀取利益并收受賄賂共計86萬元，根據(jù)刑法第一百六十三條規(guī)定，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。

　　三、E公司中丙身份的轉(zhuǎn)換對其所涉罪名的影響

　　案例二中，E公司屬于D公司的全資子公司，D公司屬于國有控股公司，所以E公司也屬于國有控股公司。丙始終在E公司任職且負責(zé)業(yè)務(wù)始終相似，但由于職務(wù)的提升，與E公司的關(guān)系從簡單的勞動合同關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)辄h委任命、勞動合同雙重關(guān)系。

　　當丙與E公司僅存在勞動合同關(guān)系時，其受賄行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，侵犯的客體為公司的正常管理活動和公平競爭原則。當丙經(jīng)E公司黨委任命，在國有控股公司及其分支機構(gòu)中履行領(lǐng)導(dǎo)、管理職責(zé)時，其工作職能包含了代表國家對國家資金進行管理，此時，丙的受賄行為侵犯的客體為公司的正常管理活動、公平競爭原則和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，構(gòu)成受賄罪。所以，丙始終在E公司任職且工作職責(zé)相似，但由于身份變化，接受E公司黨委任命具有了代表國家對國家資金進行管理的職責(zé)，導(dǎo)致相似行為在不同時期定性不同。

　　此外，關(guān)于丙利用職務(wù)便利為歐某謀取利益，收受其80萬元好處的事實，收受賄賂時，丙的身份已由非國家工作人員轉(zhuǎn)變?yōu)榻?jīng)E公司黨委任命的國家工作人員，其身份的轉(zhuǎn)變對其所涉罪名是否有影響？有觀點認為，該受賄行為持續(xù)時間較長，跨越丙非國家工作人員和國家工作人員兩個身份，受賄既遂時身份已轉(zhuǎn)變?yōu)閲夜ぷ魅藛T，受賄既遂以收到錢款時間為準，此次受賄行為主體定性應(yīng)按照行為既遂時身份認定，也就是此次受賄行為構(gòu)成受賄罪。我們認為，關(guān)于本起犯罪事實，以收到錢款為受賄行為既遂時間節(jié)點無爭議，但是該受賄行為侵犯的法益為公司正常經(jīng)營管理活動和公平競爭原則，從法理角度和刑事犯罪認定角度，丙受賄行為結(jié)束時身份雖然為國家工作人員，但丙行為侵犯的法益是公司正常經(jīng)營管理活動和公平競爭原則，不滿足受賄罪的客體要件，故應(yīng)認定丙該受賄行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。

　　四、國家出資企業(yè)中非國家工作人員收受他人賄賂應(yīng)由誰管轄

　　根據(jù)監(jiān)察法實施條例第二十六條規(guī)定，對于公職人員在行使公權(quán)力過程中實施的職務(wù)侵占罪，挪用資金罪，對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪，非國家工作人員受賄罪和相關(guān)聯(lián)的對非國家工作人員行賄罪，監(jiān)察機關(guān)可以依法調(diào)查。因此，公職人員在行使公權(quán)力過程中實施的非國家工作人員受賄罪由監(jiān)察機關(guān)管轄。

　　根據(jù)監(jiān)察法實施條例第四十條規(guī)定，監(jiān)察法第十五條第三項所稱國有企業(yè)管理人員，是指國家出資企業(yè)中的下列人員：（一）在國有獨資、全資公司、企業(yè)中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等職責(zé)的人員；（二）經(jīng)黨組織或者國家機關(guān)，國有獨資、全資公司、企業(yè)，事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準等，在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等職責(zé)的人員；（三）經(jīng)國家出資企業(yè)中負有管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)職責(zé)的組織批準或者研究決定，代表其在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等工作的人員。案例二中，D公司屬于國有控股企業(yè)，乙通過社會招聘與D公司簽訂勞動合同，成為D公司采購員，但乙不屬于經(jīng)D公司黨組織或者國家機關(guān)，國有獨資、全資公司、企業(yè)，事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準等，在國有控股、參股公司及其分支機構(gòu)中履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等職責(zé)的人員，沒有作為公職人員在行使公權(quán)力，故乙不屬于監(jiān)察對象，其觸犯非國家工作人員受賄罪應(yīng)由公安機關(guān)管轄。

　　案例二中，丙的行為構(gòu)成受賄罪和非國家工作人員受賄罪。丙所任職務(wù)未經(jīng)黨委任命前，主體身份屬于非國家工作人員、非監(jiān)察對象，涉嫌非國家工作人員受賄罪，由公安機關(guān)管轄。丙所任職務(wù)經(jīng)黨委任命后，屬國家工作人員、監(jiān)察對象，涉嫌受賄罪，由監(jiān)察機關(guān)管轄。根據(jù)監(jiān)察法實施條例第五十一條規(guī)定，“公職人員既涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等嚴重職務(wù)違法和職務(wù)犯罪，又涉嫌公安機關(guān)、人民檢察院等機關(guān)管轄的犯罪，依法由監(jiān)察機關(guān)為主調(diào)查的，應(yīng)當由監(jiān)察機關(guān)和其他機關(guān)分別依職權(quán)立案，監(jiān)察機關(guān)承擔(dān)組織協(xié)調(diào)職責(zé)，協(xié)調(diào)調(diào)查和偵查工作進度、重要調(diào)查和偵查措施使用等重要事項。”丙發(fā)案時身份已為監(jiān)察對象，且主要犯罪事實也發(fā)生在該區(qū)間，故應(yīng)由監(jiān)察機關(guān)為主調(diào)查。（中國一汽紀委、國家監(jiān)委駐中國一汽監(jiān)察專員辦公室）